Андрей Лысенко, юрист практики банковского права адвокатского объединения "АБ "Юргазэнерго" В большинстве случаев при старте нового бизнеса его собственники озабочены качеством выпускаемой продукции или оказываемых услуг, маркетингом, набором сотрудников, проблемами с налоговой и т.д. При этом юридически правильному выбору формы управления будущей фирмой уделяется недостаточно много внимания, что в будущем может привести к различным проблемам.

Наиболее распространенной формой для ведения бизнеса является создание несколькими участниками общества с ограниченной ответственностью (ООО) в котором одним из ключевых документов является устав. В нем прописаны ключевые основы управления будущим предприятием, распределение прибыли, полномочий директора и ревизионной комиссии, какие вопросы являются компетенцией общего собрания участников ООО, а что относится к компетенции директора. Нередки случаи, когда собственниками ООО являются два учредителя, каждый из которых владеет уставным капиталом в равной доле – 50%. Казалось бы, что все по справедливости, однако на практике не все так просто.

В соответствии со[необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки], с[необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки], высшим органом общества с ограниченной ответственностью является собрание участников. Очередность и порядок созыва собрания участников устанавливаются уставом общества и законом. Статьей 60 Закона Украины «О хозяйственных обществах» указано, что общее собрание участников ООО является легитимным (а соответственно все решения такого собрания являются правомерными), если на нем присутствуют участники, которые в совокупности владеют более 50 % голосов. Данная норма, как правило, дублируется и в тексте самого устава. Однако, здесь и кроется главная проблема, ведь по факту если один из двух партнеров уклоняется от присутствия на общем собрании в силу различных (часто субъективных) причин – собрание будет признано несостоявшимся ввиду отсутствия кворума. Это значит, что каждый участник не может в полной мере определять дальнейшее будущее компании и участвовать в ее управлении. При этом принудить нерадивого участника ООО участвовать в общем собрании путем получения соответствующего судебного решения не выйдет, так как пунктом 24 [необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки] указано, что участие в общем собрании ООО и является правом, а не обязанностью участника. Данные выводы были приняты во внимание, к примеру, Хозяйственным судом Одесской области по делу[необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки] и Хозяйственным судом г. Киева по делу [необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки]

Казалось бы, что выходом из сложившейся ситуации может быть исключение нерадивого участника из состава учредителей ООО на основании[необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки] ввиду того, что данный участник систематически не выполняет или ненадлежащим образом выполняет свои обязанности, препятствует своими действиями достижению целей общества, ради которых оно и создавалось. Однако той же статьей указано, что исключить его могут лишь участники, владеющие более чем 50 % долей уставного капитала, что в нашем случае невозможно ввиду неявки второго учредителя. Более того, даже при наличии кворума протокол общего собрания об исключении участника ООО должен содержать доказательства препятствования участником деятельности ООО, а судам необходимо исследовать поведение участника и установить причинно-следственную связь, что его поведение мешает достижению целей ООО (решение Высшего хозяйственного суда Украины по делу[необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки] от 03.05.2017 года.). Также следует помнить, что исключение участника из ООО в соответствии со статьей 59 Закона «О хозяйственных обществах» относится к компетенции собрания ООО, а не суда. ([необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки])

Таким образом, на старте Вашего бизнеса, стоит учесть описанную выше ситуацию и избежать распределения долей между участниками в равных долях по 50 %, чтобы в будущем не столкнуться с проблемой созыва общего собрания участников общества для решения ключевых задач и распределения прибыли, решение которых находится исключительно в компетенции общего собрания участников общества. Или, проще говоря, позовите в Ваш бизнес третьего.