Исполнительная надпись нотариуса является исполнительным документом, на основании которого может быть осуществлено принудительное взыскание с должника. Тем не менее, нередко исполнительная надпись совершается нотариусами с нарушениями требований законодательства. О том, как обжаловать исполнительную надпись нотариуса расскажет [необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки]

Сегодня возможность совершения исполнительной надписи прямо предусмотрена ст. 18 Гражданского кодекса Украины (ГК), ст. 110 ГПК, главой 14 Закона «О нотариате», ч. 6 ст. 20 Закона Украины «О залоге» , ч. 3 ст. 33 Закона Украины «Об ипотеке», постановлением Кабинета Министров Украины от 29 июня 1999 № 1172 «Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов »(постановление Кабинета Министров Украины № 1172) и другими законодательными актами.


[b]Выбор юрисдикции[/b]
Законодательно не определено, судами какой юрисдикции должны рассматриваться дела об обжаловании нотариальных действий. В то же время, ни государственный, ни частный нотариус не является субъектом властных полномочий, а потому дела об обжаловании нотариальных действий рассматриваются не в порядке административного, а в порядке гражданского судопроизводства.

Согласно п.16 Постановления пленума Высшего специализированного суда Украины по рассмотрению гражданских и уголовных дел от 1 марта 2013 № 3 «О некоторых вопросах юрисдикции общих судов и определения подсудности гражданских дел» споры по искам о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению полностью или частично, о возвращении взысканного по исполнительной надписи решаются судом в порядке гражданского судопроизводства по искам должников или указанных лиц к взыскателям, если одной из сторон соответствующего спора является физическое лицо.

По правилам гражданского судопроизводства как спор о праве в исковом производстве рассматриваются иски об обжаловании действий нотариуса по совершению исполнительной надписи, когда речь идет исключительно о нарушении нотариусом правил совершения соответствующей нотариального действия и при этом истцом не ставится вопрос о защите права в соответствии с положениями гражданского законодательства.

Пунктом 8 постановления пленума Высшего хозяйственного суда Украины от 24 октября 2011 № 10 «О некоторых вопросах подведомственности и подсудности дел хозяйственным судам» предусмотрено, что споры между должниками и взыскателями, а также споры по искам других лиц, прав и интересов которых касаются нотариальные действия или акты, в том числе о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению полностью или частично, о возвращении взысканного по исполнительной надписи, решаются хозяйственным судом по искам должников или указанных лиц к взыскателям, если субъектный состав сторон соответствующего спора соответствует требованиям ст. 1 ХПК. При этом нотариус не может быть ответчиком в хозяйственном процессе, а привлекается к участию в нем в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора.


[b]Выбор подсудности[/b]
ГПК определяет подсудность дел о признании исполнительной надписи нотариуса не подлежащей исполнению или о возврате взысканного по исполнительной надписи нотариуса - по месту ее исполнения в соответствии с ч. 12 ст. 110 ГПК. Место выполнения решения определено ст. 20 Закона Украины от 21 апреля 1999 года № 606-XIV «Об исполнительном производстве».


[b]Субъектный состав[/b]
Споры между должниками и взыскателями, а также споры по искам других лиц, прав и интересов которых касаются нотариальные действия или акт, в том числе о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению полностью или частично, о возвращении взысканного по исполнительной надписи решаются судом в порядке гражданского судопроизводства по искам должников или указанных лиц к взыскателям, если одной из сторон соответствующего спора является физическое лицо. По правилам гражданского судопроизводства как спор о праве в исковом производстве рассматриваются иски об обжаловании действий нотариуса по совершению исполнительной надписи, когда речь идет исключительно о нарушении нотариусом правил совершения соответствующего нотариального действия и при этом истцом не ставится вопрос о защите права в соответствии с положениями гражданского законодательства (п.16 Постановления ВССУ №3).

Из приведенного можно сделать вывод, что нотариус может быть ответчиком по делам этой категории только в случае обжалования отказа от совершения нотариального действия или процедуры ее совершения. При этом такие требования к нотариусу подлежат рассмотрению в исковом производстве по правилам гражданского судопроизводства как спор о праве.

В случае подачи иска по обжалованию нотариального действия по основаниям несоблюдения частным нотариусом требований действующего законодательства при их совершении ответчиком будет сам частный нотариус.

В случае предъявления указанных исковых требований к государственному нотариусу ответчиком будет соответствующая государственная нотариальная контора. Это обусловлено тем, что государственный нотариус, кроме общего статуса нотариуса, также имеет особый статус - работника юридического лица, то есть государственной нотариальной конторы.

Итак, дела по спорам об обжаловании совершенных нотариусами исполнительных надписей (о признании совершенной нотариусом исполнительной надписи не подлежащей исполнению полностью или частично, или о возврате взысканного по исполнительной надписи нотариуса) должны рассматриваться судами по искам должников к взыскателям.

Ответчиком по таким делам является лицо, в пользу которого была совершена исполнительная надпись, которой было нарушено право истца.

Иначе говоря, гражданская ответственность за незаконно совершенную исполнительную надпись возлагается не на нотариуса, а на лицо, которое обращалось за исполнительной надписью.

Сам же нотариус может привлекаться судами в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика.


[b]Исковая давность[/b]
Действующим ГПК и другими нормативно-правовым актами специальные сроки для рассмотрения дел этой категории не определены, что означает применение к этим правоотношениям общих сроков. Таким образом, возможность реализации права на обращение с иском об обжаловании нотариального действия или отказе в его совершении ограничено общим сроком исковой давности, который определяется в ст. 257 ГК и составляет три года.

Течение срока на подачу такого искового заявления начинается со дня, следующего за тем, когда истцу стало известно о совершенном нотариальном действии или об отказе в совершении такого действия.


[b]Выбор способа защиты[/b]
Совершая исполнительную надпись, нотариус не рассматривает спор о праве. Исполнительная надпись совершается исключительно по документально оформленным требованиям, изложенным в Перечне документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов, только при наличии всех условий, предусмотренных Законом «О нотариате». Бесспорность требований определяется не нотариусом или взыскателем, а в соответствии с Перечнем документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов. Нотариус лишь проверяет бесспорность задолженности по предоставленным документам.

В случае совершения исполнительной надписи при отсутствии доказательств, подтверждающих факт бесспорной задолженности, такая исполнительная надпись должна признаваться такой, что не подлежит исполнению.

Одной из объективных причин оспаривания исполнительных надписей является поверхностный подход нотариуса к решению вопроса о возможности совершения исполнительной надписи в каждом конкретном случае. Без внимания нотариуса часто остается то, что взыскатели, обращаясь за совершением исполнительной надписи, необоснованно завышают суммы своих требований, включая в их состав все санкции, комиссии, вознаграждения или обращаются о взыскании спорного долга.

Поэтому судами при рассмотрении таких дел учитываются предъявленные банками расчеты задолженности по кредитным договорам, суммы, указанные в письменных требованиях и исполнительной надписи нотариуса, выясняются все обстоятельства по делу, в частности числиться ли за должником сумма долга.

Одним из проблемных вопросов при рассмотрении указанных дел является установление бесспорности задолженности, которая взимается на основании исполнительной надписи нотариуса.

Следует помнить, что нотариус при совершении исполнительной надписи не устанавливает права и обязанности участников правоотношений, а проверяет бесспорность задолженности в контексте наличия документов с учетом положений Перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке.

Согласно п. 1 постановления Кабинета Министров Украины № 1172 для получения исполнительной надписи для взыскания задолженности по нотариально удостоверенным сделкам подаются, в частности, оригинал нотариально удостоверенной сделки; документы, подтверждающие бесспорность задолженности должника и устанавливающие просрочку исполнения обязательства.

Надлежащими доказательствами, которые бы подтверждали наличие или отсутствие задолженности, а также устанавливали бы размер задолженности, могут быть первичные документы, оформленные в соответствии с требованиями ст. 9 Закона Украины от 16 июля 1999 года № 996-XIV «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности».

Исполнительная надпись на договоре ипотеки / залога может быть совершена только в случае, когда требования кредитора является бесспорным и с момента возникновения права на внесудебное решение спора прошло не более трех лет (срок исковой давности). При этом сам факт подачи нотариусу возражений должника или ипотекодержателя / залогодателя по обязательству, обеспеченному ипотекой / залогом, а также наличие судебного дела о взыскании кредитной задолженности свидетельствует о наличии спора между кредитором / залогодержателем и залогодателем. В связи с этим совершение нотариусом исполнительной надписи может служить основанием для ее обжалования.

Другим проблемным вопросом, является факт подтверждения надлежащего вручения должнику уведомления о необходимости погашения задолженности.

Письменное требование банка должнику должно направляться способом, предусмотренным договором. При этом действующее законодательство не устанавливает обязанности банка, кредитора проверять фактическое местонахождение или место жительства должника / ипотекодателя и его розыск. Это означает, что кредитор должен направить должнику письменное уведомление о начале обращения взыскания на предмет ипотеки или сообщение о необходимости исполнения обязательства по адресу, указанному в договоре кредита / ипотеки.


[b]Судебный сбор[/b]
Закон Украины от 8 июля 2011 «О судебном сборе» не выделил дела об обжаловании нотариальных действий или отказе в их совершении в отдельную категорию. В большинстве случаев, истцы уплачивают судебный сбор как с неимущественного спора.

В случаях, когда не оплачен судебный сбор, суды выносят решения в соответствии со ст. 121 ГПК об оставлении таких заявлений без движения с требованием от истцов устранения недостатков.

Автор: Екатерина Гутгарц