Евгений Морозов, адвокат (судебная защита), магистр права, [необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки]

Признание незаконной документальной внеплановой невыездной проверки, является безусловным основанием для признания незаконным и принятого по результатам такой проверки налогового уведомления-решения.

22 августа 2018 года Верховный Суд в составе коллегии судей Кассационного административного суда в рамках дела № 812/1283/17, административное производство [необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки] (ЕГРСР № 76035627) в очередной раз исследовал вопрос целесообразности обжалования приказа контролирующего органа о проведении налоговой проверки, а также указал на последствия признания его противоправным.

Согласно части второй статьи 19 Конституции Украины органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны действовать только на основании, в пределах полномочий и способом, которые предусмотрены Конституцией и законами Украины.

Так, согласно пункту 75.1 НКУ контролирующие органы имеют право проводить камеральные, документальные (плановые или внеплановые; выездные или невыездные) и фактические проверки.

В соответствии с подпунктом 75.1.2 НКУ документальной проверкой считается проверка, предметом которой является своевременность, достоверность, полнота начисления и уплаты всех предусмотренных настоящим Кодексом налогов и сборов, а также соблюдения валютного и другого законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на контролирующие органы, соблюдения работодателем законодательства о заключении трудового договора, оформления трудовых отношений с работниками (наемными лицами) и которая проводится на основании налоговых деклараций (расчетов), финансовой, статистической и другой отчетности, регистров налогового и бухгалтерского учета, ведение которых предусмотрено законом, первичных документов, используемых в бухгалтерском и налоговом учете и связанных с начислением и уплатой налогов и сборов, выполнением требований другого законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на контролирующие органы, а также полученных в установленном законодательством порядке контролирующим органом документов и налоговой информации, в том числе по результатам проверок других плательщиков налогов.

В силу пункта 78.4 НКУ о проведении документальной внеплановой проверки, руководитель (его заместитель или уполномоченное лицо) контролирующего органа принимает решение, которое оформляется приказом. Право на проведение документальной внеплановой проверки налогоплательщика предоставляется лишь в случае, когда ему до начала проведения указанной проверки вручено в порядке, определенном статьей 42 настоящего Кодекса, копия приказа о проведении документальной внеплановой проверки.

(!!!) Как указано в пункте 86.1 НКУ, результаты проверок (кроме камеральных и электронных проверок) оформляются в форме акта или справки, которые подписываются должностными лицами контролирующего органа и налогоплательщиками или их законными представителями (при наличии). В случае установления в ходе проверки нарушений составляется акт. Если такие нарушения отсутствуют, составляется справка.

В акте проверки указываются как факты занижения, так и факты завышения налоговых обязательств плательщика (пункт 86.10 НКУ).

В свою очередь, положениями пункта 86.8 НКУ предусмотрено, что налоговое уведомление-решение принимается руководителем (его заместителем или уполномоченным лицом) контролирующего органа в течение десяти рабочих дней со дня, следующего за днем вручения налогоплательщику, его представителю или лицу, которое осуществляло расчетные операции, акта проверки в порядке, предусмотренном статьей 58 настоящего Кодекса, для направления (вручения) налоговых уведомлений-решений, а при наличии возражений должностных лиц налогоплательщика к акту проверки и/или дополнительных документов, поданных в порядке, определенном пунктом 44.7 НКУ, принимается с учетом заключения о результатах рассмотрения возражений к акту проверки и/или дополнительных документов - в течение трех рабочих дней, следующих за днем рассмотрения возражений и/или дополнительных документов и предоставления (направления) письменного ответа налогоплательщику.

ВАЖНО: Из анализа приведенных норм законодательства следует, что осуществление проверки является необходимым условием для вынесения налоговых уведомлений-решений в случае установления контролирующим органом нарушений налогового и другого законодательства, соблюдение которого контролируется налоговыми органами, поэтому при отсутствии проведенной проверки, как юридического факта, у контролирующего органа отсутствует компетенция на вынесение налогового уведомления-решения.

Такая компетенция не возникает в силу одного только факта совершения налогоплательщиком налогового правонарушения. Для определения контролирующим органом денежных обязательств налогоплательщику, путем принятия налогового уведомления-решения в связи допущенными таким плательщиком нарушениями, необходимо соблюсти определенные условия, а именно - сначала провести налоговую проверку.

Следовательно, нормами НК Украины, с соблюдением баланса публичных и частных интересов, установлены условия и порядок принятия контролирующими органами решений о проведении проверок. Только их соблюдение может быть надлежащим основанием приказа о проведении проверки. Невыполнение этих требований приводит к признанию проверки незаконной и отсутствию правовых последствий таковой.

Аналогичная правовая позиция высказана коллегией судей Судебной палаты по административным делам Верховного Суда Украины, в частности, в постановлениях от 16 февраля 2016 года (дело № 826/12651/14), от 27 января 2015 года (дело № 21-425а14) и в постановлении Верховного суда от 17 марта 2018 года (дело № 1570/7146/12).

Таким образом, в случае незаконности проверки, принятый по ее результатам акт индивидуального действия подлежит признанию противоправным и отмене.

Поскольку основанием для проведения проверки, следствием которой стало принятие ответчиком обжалуемого налогового уведомления-решения был приказ ответчика, а предметом рассмотрения соответствующего дела - законность принятия указанного приказа и проведения проверки на его основании, судами обоснованно приняты во внимание судебные решения по делу, которыми указанный приказ о проведении проверки, и действия ответчика о проведении самой проверки, признаны противоправными.

ВЫВОД: При таких обстоятельствах, суды предыдущих инстанций пришли к правильному выводу о том, что признание незаконной документальной внеплановой невыездной проверки, проведенной ответчиком, является безусловным основанием для признания незаконным и принятого по результатам такой проверки налогового уведомления-решения.