За последний промежуток времени участилось тенденция «автоматической» блокировки (остановки) регистрации налоговых накладных (далее - НН) при наличии решения соответствия КР.
Основным критерием, который указывается налоговым органом в квитанции как основание приостановления регистрации является соответствие п. 8 КР, а сущность этого критерия отображается в решении соответствия КР плательщика по результатам его включения в перечень плательщиков, соответствие КР и заключается в том, что в информационной базе налоговых органов содержится собранная и полученная при исполнении ими задач и функций информация, которая позволяет определить рискованность определенной хозяйственной операции плательщика, указанной в направленных на регистрацию НН/РК к НН.
В то же время, сегодня имеют место случаи, когда остановка регистрации определенных НН/РК к НН осуществляется комиссией регионального уровня налогового органа по решению соответствия плательщика КР, принятого в отношении других контрагентов плательщика и других хозяйственных операций, несмотря на то, что критерий, предусмотренный п. 8 КР четко определяет его применение в отношении НН/РК к НН регистрация которой/которых остановлена.
В любом случае встает вопрос о необходимости обжалования в суде решения соответствия плательщика КР.
Анализируя решения, размещенные в ЕГРСР очевидно, что часть из них, которая была рассмотрена в прошлом году, содержат выводы об отсутствии необходимости обжалования решения соответствия плательщика КР, поскольку для плательщика имеет значение именно восстановление нарушенного права на регистрацию НН/РК к НН, а частью судебных решений иски плательщиков были удовлетворены.
В то же время учитывая, что постановление Кабмина под № 1165 от 11.12.2019 г., которым утверждены порядки вопросов остановки регистрации НН/РК к НН в ЕРНН вступило в силу с 01.02.2020 г., соответственно судебные решения по применению его норм с 1 февраля текущего года приняты только на уровне судов первой инстанции.
Положения Порядка приостановления регистрации НН/РК к НН в ЕРНН № 1165 существенно отличаются от положений предварительно действующего Порядка № 117 в части установления соответствия/несоответствия налогоплательщика критериям рискованности налогоплательщика.
В частности, существенные различия заключаются в том, что согласно Порядка приостановление регистрации НН/РК к НН в ЕРНН № 1165 налоговый орган принимает решение о соответствии или несоответствии плательщика КР, и при наличии судебного решения об отмене решения о соответствии КР, вступившим в законную силу, такой плательщик подлежит исключению из перечня плательщиков, которые отвечают КР.
К тому же, в самом решении о соответствии плательщика КР непосредственно отмечается о возможности его обжалования в вышестоящий орган или суд.
Судебная практика применения постановления № 1165 только начинает набирать обороты по ее формированию и имеет неоднозначные выводы о целесообразности обжалования плательщиками решений о соответствии КР.
1. В ЕГРСР имеются решения, которыми иски плательщиков удовлетворены по следующей мотивации.
В решениях Харьковского окружного административного суда от 02.04.2020 г. (дело необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки) и Окружного административного суда г. Киева от 13.04.2020 г. (дело необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки) указано, что предписаниями Порядка приостановления регистрации НН/РК в НН в ЕРНН №1165 предусмотрено приостановление регистрации НН/РК к НН, в случае отнесения плательщика к любому из КР. Суд считает, что отнесение плательщика к любому из КР создает препятствия в осуществлении им хозяйственной деятельности.
Судом установлено, что обжалуемое решение не содержит никакой мотивации оснований и причин отнесения плательщика к рисковым в соответствии с п. 8 КР по признаку - «предприятие и/или контрагент задействованы в проведении рискованных операций» «несоответствие реализованных товаров/услуг приобретенным» или с другими неконкретными формулировками действительных оснований рискованности и не содержит доказательств наличия налоговой информации (информации из баз данных налоговых органов), которая свидетельствовала бы о наличии признаков совершения им рискованных операций с соответствующим документальным подтверждением.
В решении Ровенского окружного административного суда от 21.05.2020 р. по делу необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки судом сделан вывод, что основанием согласно которого вынесено оспариваемое решение соответствия плательщика КР стало то, что этот плательщик находился в реестре рисковых плательщиков по признаку «в информационной базе налоговых органов содержится собранная и полученная при исполнении ими задач и функций информация, которая позволяет определить рискованность определенной хозяйственной операции плательщика, указанной в направлениях на регистрацию НН/РК к НН».
То есть, любой конкретно определенной налоговой информации (информации из баз данных налоговых органов), которая определяет рискованность осуществления этим плательщиком определенной хозяйственной операции, отраженной в предоставленных на регистрацию НН в данном случае в решении о соответствии КР не было.
Кроме того, фактически отсутствовали предпосылки для принятия решения, предусмотренные Постановлением № 1165, то есть подачу на регистрацию НН, и в дальнейшем определение рискованности осуществления определенной хозяйственной операции, отраженной в такой НН.
Судом установлено и подтверждено материалами дела, что НН плательщика, направленные им на регистрацию, и регистрация которых была остановлена на основании решений комиссии регионального уровня налогового органа об отказе в их регистрации, не имеют никакого отношения к принятому решению о соответствии плательщика КР и не стали основанием для принятия такого решения.
По результатам рассмотрения этого дела судом иск плательщика удовлетворен: отменено решение о соответствии плательщика КР и суд обязал налоговый орган исключить плательщика из перечня плательщиков, которые отвечают КР.
2. В ЕГРСР размещены решения, которыми судами отказано в удовлетворении исков плательщиков в этой категорий дел со следующей мотивацией.
Внесение налоговым органом плательщика в перечень рисковых есть только деятельностью этого органа по выполнению им полномочий по сбору и формированию информации для баз данных налоговых органов, которая сама по себе не создает для плательщика каких-либо правовых последствий в виде изменения или прекращения его прав и не порождает для него обязательных юридических последствий. Включение налоговым органом в базу данных определенной информации не создает никаких препятствий для деятельности плательщика.
Подобные выводы отражены в решениях Ровенского окружного административного суда от 17.03.2020 г. (дело необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки), Кировоградского окружного административного суда от 06.05.2020 г. (дело необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки) и Волынского окружного административного суда от 07.05.2020 г. (дело необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки).
Учитывая вышеизложенное и учитывая неоднозначность судебной практики по данной категории дел, считаем целесообразным обжалование в суд плательщиками решений о соответствии их КР, вместе с обжалованием решений об отказе в регистрации НН, поскольку обжалование решений о соответствии их КР отдельно от решений об отказе в регистрации НН дают возможность налоговому органу настаивать, а суду соглашаться с выводом, что сами по себе решение о соответствии их КР не создают никаких правовых последствий для плательщика и не нарушают его права.
Наличие решения о соответствии плательщика КР в совокупности с решением об отказе в регистрации НН, которое принято за принадлежность плательщика к КР ярко демонстрируют неправомерность их принятия и использования в дальнейшем, как «автоматического» основания для блокировки контролирующими органами регистрации всех НН плательщика.
Кроме того следует отметить, что с учетом положений Порядка приостановления регистрации НН/РК к НН в ЕРНН № 1165 обжалованию в суд могут подлежать также и решение о неучете таблицы плательщика НДС, и решения по результатам рассмотрения жалобы плательщика, хотя их обжалования и признания судом неправомерными не влекут исключения плательщика из рисковых или регистрацию НН. Зато, наличие такого требования в исковом заявлении, вместе с требованием о признании недействительными и отмене решений о соответствии плательщика КР и решение об отказе в регистрации НН может привести к выводу суда, о преждевременности главных требований, налоговый орган в результате отмены промежуточного решения должен изменить решение, которое является производным от него. А мы с вами знаем, что контролирующие органы этого не делают и плательщик вынужден повторно обращаться в суд для принуждения государственного органа для выполнения ими своих законом определенных обязанностей, а это все время и ресурсы, которые в нынешних реалиях требуют взвешенного использования.
Олег Никитин, адвокат, руководитель судебной практики необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки.
По материалам: необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки