Автор: Тетяна Федоренко, Адвокат необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки.

Поняття офшорів та механізм їх дії давно знайомий та широко використовуваний бізнесом. Більшість настільки звикла до подібного стану речей, що відмовлялася вірити словам юристів, які ще декілька років тому повідомляли своїх клієнтів про небезпеку подібних структур. Проте, наразі 2020 рік і план BEPS, MLI та CRS вже не здаються пустими абревіатурами.

В чому ж головна небезпека законодавчих нововведень, останні новини з островів та кому саме і що потрібно змінити?

Всюди сущий BEPS

Організація економічного співробітництва та розвитку (ОЕСР) не покладаючи рук та активно працюючи над покращенням економіки країн учасниць дійшла висновку про «шкідливість» податкових режимів деяких країни та розробила ряд мір, які вилились в план дій по боротьбі з розмиванням податкової бази та виведенням прибутку з-під оподаткування (BEPS).

Якщо коротко, то саме п’ятий крок плану BEPS направлений на приведення податкових режимів певних юрисдикцій у відповідність до вимог ОЕСР задля уникнення неоподаткування за рахунок віддалення центрів прибутку від центрів виробництва. Ну наприклад, раніше за допомогою офшорних країн, бізнес будувався таким чином, що компанія, яка мала усі активи та ресурси не показувала прибутку, бо він з’являвся у компанії, яка окрім реєстраційних документів не мала нічого. Така ситуація категорично не влаштовувала уряди високорозвинених країн, які за їх же підрахунками, втрачали значні розмірі надходжень до бюджету.

З початком втілення плану BEPS, офшорні юрисдикції відчули на собі серйозний тиск з боку ЄС та обіцянки застосування різного роду неприємних санкцій. Побоюючись опинитися в так званому «чорному списку» більшість острівних держав почала впроваджувати відповідні зміни в своє законодавство.

Що передбачає крок 5 BEPS?

П’ятий крок передбачає наявність економічного сабстансу, тобто підтвердження фактичної присутності та діяльності компанії в країні реєстрації. Раніше ви мали компанію десь на Белізі, яка мала тільки номінального директора та навіть не потребувала жодних звітів, а що найважливіше, не сплачувала податок із коштів, що надходили.

Проте, крок п’ятий передбачає, що кожна компанія, яка зареєстрована в одній із відповідних країн повинна по суті десь сплачувати податок, для цього така компанія має вести реальну діяльність в країні реєстрації, а якщо ні, то визнати себе податковим резидентом іншої країни і сплачувати податки в такій країні.

Хто підтверджує свій сабстанс? Релевантні види діяльності.

ОЕСР визначила види діяльності, займаючись якими компанія повинна виконувати вимоги по сабстансу. Більшість юрисдикцій, які внесли в своє законодавство вимоги по економічному сабстансу компаній орієнтувалися саме на список видів діяльності рекомендований ОЕСР. Отже, якщо компанія займається однією із релевантних видів діяльності, то вона повинна організувати собі належний сабстанс. До таких видів діяльності відносяться холдингова діяльність, дистрибуція та сервіс, сфера інтелектуальної власності (ІВ), фінансування та лізинг, управління фондами, банківська діяльність, судноплавство, діяльність штаб-квартири, страхування. При чому, вимоги по сабстансу до холдингової діяльності найменші, по суті для холдингів нічого не зміниться, також якщо сервісні послуги надаються неафілійованим особам, то змін теж ніяких, а от вимоги до діяльності високо ризикової компанії в сфері ІВ йдуть підвищенні.

Якщо компанія займається декількома видами релевантної діяльності, то вимоги по сабстанс повинні виконуватися у кожному окремому випадку.

Як бачимо, більшість з релевантних видів діяльності, це ліцензійна діяльність яка і так підпадала під серйозний контроль, проте, якщо ваша компанія займається одним з названих видів діяльності-готуйтеся забезпечити відповідний сабстанс або… є ще декілька варіантів, про що пізніше.

Які вимоги виставляються до підтвердження сабстансу?

Для того, щоб компанія підтвердила реальну діяльність в країні реєстрації, вона повинна мати місцевого директора, офісне приміщення, кваліфікованих місцевих співробітників, яким нараховуватиметься офіційна зарплата, необхідне обладнання, активи в країні реєстрації, також діяльність та керування компанією має проводитися в країні реєстрації (отже, забуваємо про генеральні доручення), компанія має показувати відповідні адміністративні витрати в країні реєстрації, тобто мають бути усі умови для генерування прибутку в країні реєстрації та контролюючий орган повинен бачити, що компанія створена для отримання прибутку, а не зменшення оподаткування.

А якщо не виконувати вимоги по сабстанс?

Законодавством усіх країн, які впровадили вимоги по сабстанс передбачена відповідальність за невиконання таких вимог. Розміри штрафів складають від 3 000,00 доларів США, як наприклад в ОАЕ і вище 150 000,00 доларів США як на Багамах. Також, передбачені штрафи чи навіть ув’язнення для фізичних осіб, які приховують інформацію (під дану норму підпадають як директори, співробітники так і реєстраційні агенти та і будь-хто інший) і звичайно ж, викреслення компанії з реєстру. А ще, вас обов’язково «здадуть», передбачений обмін інформацією з країною реєстрації материнської компанії або реєстрації бенефіціара.

Внаслідок чого, ні реєстраційний агент, ні номінальний директор не стануть покривати порушення компанією вимог сабстансу. Тому, не дивуйтеся, якщо від свого реєстраційного агента, на ваш запит консультації по необхідному сабстансу чи видах діяльності, ви почуєте щось на кшталт, що вони не можуть надавати вам поради та відправлять вас до аудиторської фірми за офіційною консультацією.

Річні звіти

Ще одним ускладнюючим моментом щасливого життя офшорних компаній в юрисдикціях, які імплементували в своє законодавство вимоги по економічній присутності, являється необхідність подання відповідних річних звітів по компанії.

У більшості юрисдикцій звіт подається протягом 12 місяців з моменту закінчення фінансового року компаній. Враховуючи часові рамки прийняття нового законодавства більшістю пост офшорних країн, за 2019 рік вже потрібно відзвітувати.

Яку ж інформацію потрібно розкрити у звіті? У звіті необхідно надати дані щодо типу діяльності компанії, яка формує основний дохід, суму та вид такого доходу, суму операційних витрат компанії, наявність відповідних активів для ведення діяльності, місце знаходження компанії та її майна, кількість кваліфікованих працівників, які відповідають за ведення діяльності, що генерує прибуток, подається також декларація про відповідність тесту економічної присутності. Необхідно підготувати та надати перелік та опис обладнання, яке знаходиться на території країни реєстрації компанії та використовується для ведення діяльності. І не забутьте про імена осіб, які контролюють відповідні види діяльності та зазначте наявність чи відсутність у них резиденства країни реєстрації компанії.

По суті, компанія, яка не веде жодної діяльності в країні реєстрації, не має активів чи людських ресурсів, а слугує тільки для прийняття коштів від іншої реально працюючої компанії та їх подальшого безподаткового переправлення, не зможе пройти тест економічної присутності.

Останні новини з островів

Більшість так званих офшорних юрисдикцій вже в кінці 2018 року прийняли зміни в своє законодавство щодо економічної присутності компаній. На БВО вже 2019 року, компанії мали заповнити відповідні форми в яких підтверджували своє податкове резиденство та вказували вид діяльності компанії. Тому розраховувати, що щось повернеться назад не приходиться.

Наразі, вимоги по сабстанс пред’являються в таких юрисдикціях як БВО, Бермуди, ОАЕ, острів Мен, Барбадос, Кайманові, Маршалові острови, Джерсі, Гернсі, Беліз, Маврикій, Сейшели, Багами.

Найсерйозніші вимоги до сабстансу компаній та найбільші штрафні санкції за їх недотримання виставляються на БВО, Бермудах, Багамах, Барбадосі, Кайманових островах, Ангільї, о. Мен, Теркс і Кайкос, Гернсі, Джерсі. В даних юрисдикціях вимоги по сабстанс застосовуються до усіх дев’яти релевантних видів діяльності перерахованих вище, а також штрафи сягають 300 000,00 доларів США та передбачена кримінальна відповідальність. Цікаво, що на Багамах передбачені також юридичні особи, яких не стосуються вимоги по сабстанс (non-included entity), до таких відносяться податкові резиденти інших юрисдикцій, які керуються не з Багам (навіть якщо займаються релевантною діяльністю), юрособи якими володіють та керують резиденти Багам (навіть якщо займаються релевантною діяльністю).

На Белізі, о. Невіс, Сейшелах, Маршалових островах законодавець пішов трошки іншим шляхом і впровадив вимоги по сабстанс тільки для ліцензованої діяльності (банківська, страхова діяльність, управління фондами, судноплавство). По суті, офшорні компанії прирівняли до місцевих і оподаткуванню підлягають тільки ті доходи, які отримані всередині країни, в такому випадку колишні офшорні компанії отримують місцеве податкове резиденство, а в разі отримання доходу за кордоном, ставка залишається на 0 і звіт не вимагається. При чому, на Сейшелах найбільша увага звертається на наявність працівників та відповідних затрат.

Окремо варто виділити Маврикій, де відбулося розділення компаній на місцеві та нерезидентні. Від міжнародних компаній вимагається наявність сабстансу незалежно від виду діяльності, що стосується нерезидентних компаній, то вони не мають права вести діяльність на території Маврикія, але і сабстанс від них не вимагається, проте звіти все одно подають, які здогадайтеся куди, в подальшому можуть бути направлені.

Для проходження тесту на сабстанс на Маврикії важливо, щоб компанія мала як мінімум два місцевих директори, які приймають свої власні рішення, використовувала свій банківський рахунок на Маврикиї, щоб усі фінансові документи зберігалися на Маврикії.

Отже, кого не стосуються вимоги сабстанс, це компанії, які займаються НЕ релевантним видом діяльності або якщо є податковим резидентом іншої країни, де сплачують податки.

Вирішення питання

Єдине, що потрібно було зробити власникам компаній в колишніх офшорних юрисдикціях, це порівняти вигоди, які надає компанія і затрати на сабстанс. Враховуючи кількість зареєстрованих компаній на острівних державах, та кількість населення тих же держав, організація сабстансу є не дешевим задоволенням. Більшість власників проаналізувавши усі ризики наявної структури зробили свій вибір ще в 2019 році, якщо у когось ще наявна компанія без організованого сабстансу, діяти необхідно негайно.

Наслідки в Україні

Вже зараз наявність у структурі компанії, яка зареєстрована в одній з «відомих» юрисдикцій серйозно псує репутацію всієї групи, виникають проблеми з банками грошовими переказами, так як банки теж звертають увагу на наявність реальної діяльності компаній.

Більше того, потрібно розуміти, що українські податківці вже активно користуються механізмом направлення податкових запитів своїм іноземним колегам щодо компаній, які їх цікавлять, а в разі коли запрацює автоматичний обмін податковою інформацією (обіцяють, що в Україні з 2021 року)- приховати нічого не вдасться.

При співпраці з компанією, яка не веде реальної діяльності, можете отримати проблеми, наприклад при виплаті дивідендів чи процентів. У таких випадках платник, зазвичай, оподатковує такі виплати за зменшеними ставками згідно податкових конвенцій, проте, податковий орган дізнавшись, що компанія- отримувач не має власного прибутку, ресурсів починає доводити, що остання не є кінцевим отримувачем надходжень з України та донараховає податкові зобов’язання. Також, в разі, якщо іноземна компанія керується з України, існує ризик визнання постійного представництва і донарахування податку на репатріацію.

Отже, компанії зареєстровані на територіях країн, які прийняли вимоги по сабстанс мають або визнати себе податковим резидентом країни реєстрації та надати відповідні докази діяльності компанії (підтвердити сабстанс) або визнати себе податковими резидентами іншої країни в якій і будуть сплачуватися податки, і не думати про організацію сабтансу.

Якщо ви не бачите економічної вигоди в реальному функціонуванні компанії в країні реєстрації чи сплаті податків такою компанією в іншій країні, доведеться прийняти рішення про ліквідацію наявної компанії. Є ще звичайно варіант редоміциляції в іншу країну, але я не бачу жодної потреби в такому русі для компаній, які ніколи не вели реальної діяльності, тим більше, що по ціні та затратам часу процес редоміцилю займе так само, а може й більше ніж відкриття нової компанії, більше того, не у всіх країнах можливий редоміциль.

Опинившись в ситуації загрози штрафних санкцій за невиконання умов сабстансу, найкраще, що може зробити власник компанії-це передивитися усю схему та ліквідувати зайве. Звертаю увагу, що дана стаття описує не майбутнє, а нашу реальність, світ вже змінився і необхідно обирати для роботи своїх компаній наявні правові механізми, які найкраще задовольнятимуть вимоги саме вашої діяльності.

Шановні користувачі! Тепер ви можете дізнаватися всі останні новини порталу Бухгалтер 911 першими в необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылки і необходимо зарегистрироваться для просмотра ссылкиспільнотах!