Автор: Володя Гройсман 09.11.18, 0:50
http://pro1c.org.ua/redirect.php?https://i.factor.ua/journals/nibu/2018/november/issue-90/article-40407.html, http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon4.rada.gov.ua/laws/show/514-17, а также http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon0.rada.gov.ua/laws/show/2275-19, директор — это в первую очередь исполнительный орган юридического лица (глава исполнительного органа — если такой орган является коллегиальным). Именно директор осуществляет оперативное управление предприятием (http://pro1c.org.ua/redirect.php?https://i.factor.ua/law-53/section-289/article-3990). Этот субъект представляет юридическое лицо перед третьими лицами (госорганами, органами местного самоуправления, судами, контрагентами и т. д.). В большинстве случаев директор действует от имени своего «подопечного» без доверенности. Однако могут быть некоторые особенности в объеме его полномочий в зависимости от формы того или иного предприятия (ООО, акционерные общества (АО), частные предприятия (ЧП) и т. д.).
Кроме того, директор — это наемный работник. То есть на него, кроме норм хозяйственного права, распространяются еще и нормы трудового права (в частности, КЗоТ). Это также налагает отпечаток на правовой статус директора. В том числе, что касается принятия на эту должность, увольнения, оплаты труда, гарантий и т. д.
К слову, http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon0.rada.gov.ua/laws/show/2275-19 намекает на возможность заключить с директором ГП-договор. Однако мы считаем, что существование такой возможности на сегодня сомнительно.
Как правило, единоличный исполнительный орган называют «директор» (однако http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon0.rada.gov.ua/laws/show/2275-19 позволяет в уставе предусмотреть свое наименование этой должности). В АО его могут назвать также «генеральный директор» (http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon4.rada.gov.ua/laws/show/514-17). Хотя необходимо еще помнить о положениях Классификатора профессий, подробнее об этом вы можете прочесть на с. 26 этого номера.
Если речь идет о коллегиальном органе (как в ООО/ОДО, так и в АО), то его главу чаще всего называют «генеральный директор». Но опять же в отношении ООО/ОДО http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon0.rada.gov.ua/laws/show/2275-19оставляет свободу действий (и снова, называя должность тем или иным образом, нужно учитыватьКлассификатор). У ЧП с наименованием проще. В отношении таких юрлиц особенности вообще не устанавливаются*.
* Подробнее о наименовании должности см. на с. 27 этого номера.
Полномочия директора
Естественно, «функционал» директора прежде всего нужно искать в уставных документах юрлица. Однако и о законодательных нормах не забывать.
ООО/ОДО.Согласно http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon0.rada.gov.ua/laws/show/2275-19 органом общества является, в частности, исполнительный орган. К компетенции исполнительного органа относится решение всех вопросов, связанных с управлением текущей деятельностью общества.
Законодатель не устанавливает даже приблизительного перечня конкретных полномочий директора. А это означает, что
объем полномочий исполнительного органа и, в частности, директора устанавливается общим собранием участников общества на свое усмотрение
Но http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon0.rada.gov.ua/laws/show/2275-19 все же устанавливает ряд особенностей, которые необходимо учесть.
Во-первых, в тексте этого
Закона встречаются отдельные обязанности, возлагаемые на исполнительный орган. Так, например, он обязан созывать общее собрание участников, если стоимость чистых активов общества снизилась более чем на 50 % по сравнению с этим показателем по состоянию на конец предыдущего года (http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon0.rada.gov.ua/laws/show/2275-19).
Во-вторых, исполнительный орган не имеет права принимать решения, обязательные для выполнения его участниками. Также директор не может рассчитывать на исключительные полномочия общего собрания. К ним относятся, например, создание иных органов общества, определение порядка их деятельности, принятие решения о приобретении обществом доли (части доли) участника, распределение чистой прибыли, принятие решения о выплате дивидендов (http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon0.rada.gov.ua/laws/show/2275-19).
Полномочия наблюдательного совета (в случае его создания) тоже не под силу директору.
Исполнительный орган подотчетен общему собранию участников и наблюдательному совету (в случае его создания) и организовывает исполнение их решений.
АО.К компетенции исполнительного органа АО относится решение всех вопросов, связанных с руководством текущей деятельностью АО. Исключение — вопросы, принадлежащие к исключительной компетенции общего собрания и наблюдательного совета. Директор (правление, дирекция) подотчетен общему собранию и наблюдательному совету, организовывает исполнение их решений и действует от имени АО в рамках, установленных уставом АО и законом.
Права и обязанности членов исполнительного органа АО определяются http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon4.rada.gov.ua/laws/show/514-17, иными законодательными актами, уставом общества и/или положением об исполнительном органе общества, а также контрактом, который заключается с каждым членом дирекции (правления) или директором. В компетенции, определенной http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon4.rada.gov.ua/laws/show/514-17, есть, например, обязанность исполнительного органа по требованию органов и должностных лиц общества дать возможность ознакомиться с информацией о деятельности АО (http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon4.rada.gov.ua/laws/show/514-17).
ЧП.Проблема правового статуса директора ЧП в том, что законодатель достаточно скупо урегулировал деятельность такого предприятия. Государственные органы настаивают на том, что в этой ситуации нужно руководствоваться общими положениями о юридических лицах, размещенными в
ГКУ, ХКУ и http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon2.rada.gov.ua/laws/show/1576-12.
К слову, эти нормы не устанавливают каких-либо особенностей по определению функций директора ЧП. Например, если в ООО и АО директор не может наделяться исключительными полномочиями общего собрания участников, то в отношении директора ЧП так сказать нельзя. Ведь в ЧП, в принципе, нет такого органа (разве что он будет создан учредителями-физлицами). ЧП управляет или непосредственно собственник, или орган, им созданный (http://pro1c.org.ua/redirect.php?https://i.factor.ua/law-55/section-320/article-15455, http://pro1c.org.ua/redirect.php?https://i.factor.ua/law-55/section-320/article-6962).
Отсюда вывод:
директор будет реализовывать те полномочия, которыми собственник ЧП его «наградит»
Главное, чтобы эти полномочия четко прописывались в уставных документах и/или положении об исполнительном органе, и/или в контракте, заключаемом с директором.
Ограничения для директора
Поскольку, как вы смогли убедиться, правовой статус директора немного отличается в зависимости от той или иной организационно-правовой формы юридического лица, предлагаем вам и ограничения рассматривать по той же схеме (т. е. отдельно по каждой такой форме).
ООО.На что здесь необходимо обратить внимание? Особенно в связи с положениями http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon0.rada.gov.ua/laws/show/2275-19.
1. Члены исполнительного органа общества не могут
без согласия общего собрания участников или наблюдательного совета (в случае его создания) (http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon0.rada.gov.ua/laws/show/2275-19):
а) осуществлять хозяйственную деятельность как ФЛП в сфере деятельности общества;
б) быть участником полного общества или полным участником коммандитного общества, осуществляющим деятельность в сфере деятельности общества;
в) быть членом исполнительного органа (т. е., по сути, как возглавлять коллегиальный исполнительный орган, так и быть другим членом такого органа) или наблюдательного совета другого хозсубъекта, осуществляющего деятельность в сфере деятельности общества.
Последствия: нарушение таких обязанностей (т. е. осуществление «запрещенной» деятельности из списка
без разрешения общего собрания)
может являться основанием для расторжения обществом договора (контракта) с таким лицом без выплаты компенсации.
Непонятно, правда, о какой компенсации идет речь. Поскольку
КЗоТ, который распространяет свое действие на отношения с директором, так делать не позволяет. Например, увольнение директора с использованием http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon0.rada.gov.ua/laws/show/2275-19 не дает права не выплачивать компенсацию за неиспользованный отпуск.
2. Ограничения в отношении совершения сделок от имени ООО. Здесь имеем в виду
значительные сделки и
сделки с заинтересованностью. Уверены, что большинство из вас уже столкнулось с вопросом значительных сделок. А точнее, тех, предмет которых
превышает 50 % стоимости чистых активов общества по состоянию на конец предыдущего квартала (http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon0.rada.gov.ua/laws/show/2275-19)
Строго говоря, это правило касается не только подтверждения права директора на осуществление той или иной сделки. Ведь о руководителе предприятия http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon0.rada.gov.ua/laws/show/2275-19 прямо не говорит. Привязка идет исключительно к факту осуществления сделки (и не важно, кто ее будет осуществлять — директор или, например, сотрудник общества по доверенности).
Однако к руководителю предприятия подобное ограничение имеет непосредственное отношение, ведь чаще всего именно он осуществляет те или иные сделки от имени юрлица.
Здесь напомним: значительные сделки, стоимость предмета которых превышает 50 % стоимости чистых активов, могут:
а) или заключаться с
предварительного согласия общего собрания участников общества в порядке http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon0.rada.gov.ua/laws/show/2275-19;
б) или одобряться общим собранием
после осуществления сделки в соответствии со http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon0.rada.gov.ua/laws/show/2275-19.
Со
сделками с заинтересованностью чуть проще. Да, они тоже требуют одобрения со стороны общего собрания или другого органа, определенного для этого в уставе. Но если в уставных документах вообще ничего не сказано о сделках с заинтересованностью, то проблем с ними возникать не должно. В этом случае
правила об одобрении не действуют.
Последствия: должностные лица, виновные в нарушении порядка осуществления значительных сделок (сделок с заинтересованностью), солидарно отвечают за убытки, причиненные обществу (http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon0.rada.gov.ua/laws/show/2275-19). Кроме того, такая сделка может быть признана судом недействительной (http://pro1c.org.ua/redirect.php?https://i.factor.ua/law-53/section-289/article-4140).
3. Директор
не может быть членом наблюдательного совета (в случае его создания)* (http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon0.rada.gov.ua/laws/show/2275-19).
* Это ограничение касается и членов коллегиального исполнительного органа (например, дирекции). 4. Профильным законодательством могут выдвигаться требования в отношении образования директора. Например, согласно http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon.rada.gov.ua/go/z0051-94руководитель хозсубъекта должен иметь высшее образование соответствующей специализации (магистр, специалист, бакалавр), а также стаж работы по должности низшего уровня: для магистра или специалиста — не менее 2 лет, для бакалавра — не менее 3 лет.
АО.Что же за ограничения существуют в отношении директора АО? Расскажем об основных:
1. Директором может быть физическое лицо, которое (http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon4.rada.gov.ua/laws/show/514-17):
а) обладает полной дееспособностью (вопрос о дееспособности, безусловно, актуален и для всех юрлиц);
б) не является членом наблюдательного совета или ревизионной комиссии АО, в котором является директором.
2. Ограничения, касающиеся совмещения директорства с другими должностями. Например, нотариусы или должностные лица прокуратуры не могут быть директорами или членами дирекции (правления) АО. Также попадают под запрет лица, у которых есть непогашенная судимость за преступления против собственности, служебные или хозяйственные преступления (http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon4.rada.gov.ua/laws/show/514-17).
3. Профильное законодательство может выдвигать специальные требования к образованию директора АО в той или иной сфере. Например, таким специальным профильным нормативно-правовым актом могут стать лицензионные условия (см. все тот жеhttp://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon.rada.gov.ua/go/z0051-94).
ЧП.Как мы уже говорили, деятельность частного предприятия регулируется общими положениями гражданского и хозяйственного законодательства о юридическом лице. И это законодательство особых требований к директору законодатель не выдвигает. Единственное, что необходимо учесть, — профильные нормативно-правовые акты в определенных сферах деятельности. В частности, лицензионные условия в отношении некоторых видов деятельности могут выдвигать определенные требования к руководителям предприятий.
Стоит сказать, что для руководителей
государственных предприятий законодатель уготовил свои особенности. Требования к директорам вы сможете найти не только в http://pro1c.org.ua/redirect.php?https://i.factor.ua/law-55/section-326/, но и, например, в http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://zakon.rada.gov.ua/laws/show/777-2010-%D0%BF, которым устанавливаются правила отбора кандидатов на эту должность.
С правовым статусом директора разобрались. Можно двигаться дальше .
Другие материалы из "Налоги и бухгалтерский учет", 2018, № 90:
http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://article-40408.html
http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://article-40409.html
http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://article-40410.html
http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://article-40411.html
http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://article-40412.html
http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://article-40413.html
http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://article-40414.html
http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://article-40415.html
http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://article-40416.html
http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://article-40417.html
http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://article-40418.html
http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://article-40419.html
http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://article-40420.html
http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://article-40421.html
http://pro1c.org.ua/redirect.php?http://article-40422.html
Подписаться на http://pro1c.org.ua/redirect.php?https://i.factor.ua/rus/journals/nibu/about.html
По материалам: http://pro1c.org.ua/redirect.php?https://buhgalter911.com/news/news-1040257.html